Передісторія.
Інтернет провайдери «останньої милі» в Україні це майже завжди ФОПи. За публічними даними в реєстрі НКЕК 2471 фізичних осіб підприємців, а всього зареєстровано 4442 суб’єкти господарювання (станом на 03.2024р.)
Звичайно для ФОП найкращим варіантом є спрощена система оподаткування, це 2 або 3 група. 3 група надає найбільше переваг це і можливість працювати з юридичними особами і високій ліміт річного обсягу обороту 8 285 700 грн (1167 мінзарплат) і ставка 5% із обороту.
Отже, ФОП, 5% податку з обороту, вільний доступ до коштів на рахунку, спрощений облік та легка реєстрація в реєстрі НКЕК за видом діяльності «послуга доступу до мережі Інтернет», КВЕД 61.10.,61.20., та 61.90.
Ситуація.
З іншого боку з прийняттям ЗУ «Про електронні комунікації» та набуттям чинності 01.01.2022 року, змінилась термінологія, а саме:
оператор електронних комунікацій (оператор) - суб’єкт господарювання, який володіє, здійснює експлуатацію та управління електронними комунікаційними мережами та/або пов’язаними засобами і з моменту реєстрації в НКЕК набуває статусу постачальника електронних комунікаційних мереж або постачальника електронних комунікаційних послуг.
Відповідно з 2022 року податкові органи почали по іншому трактувати обмеження на право займатися певними видами діяльності на єдиному податку. І в ПКУ (ст. 291.5.) вказано про обмеження для перебування на спрощеній системі саме для:
діяльність з надання послуг пошти (крім кур’єрської діяльності),
діяльність з надання послуг фіксованого телефонного зв’язку з правом технічного обслуговування та експлуатації телекомунікаційних мереж і надання в користування каналів електрозв’язку (місцевого, міжміського, міжнародного),
діяльність з надання послуг фіксованого телефонного зв’язку з використанням безпроводового доступу до телекомунікаційної мережі з правом технічного обслуговування і надання в користування каналів електрозв’язку (місцевого, міжміського, міжнародного),
діяльність з надання послуг рухомого (мобільного) телефонного зв’язку з правом технічного обслуговування та експлуатації телекомунікаційних мереж і надання в користування каналів електрозв’язку,
діяльність з надання послуг з технічного обслуговування та експлуатації телекомунікаційних мереж, мереж ефірного теле- і радіомовлення, проводового радіомовлення та телемереж.
З огляду на вищевказані норми, перебуваючи на єдиному податку заборонено надання послуг телефонного зв’язку та ПОСЛУГ технічного обслуговування та експлуатації мережі. Мови також не має про технічне обслуговування власних мереж, як окремого виду діяльності. І звичайно обслуговування власних мереж – це взагалі не господарська діяльність і вона не передбачає будь-якої господарської операції. Це як приміром ведення бухгалтерії штатним працівником підприємства, єдиною пов’язаною транзакцією тоді може бути – нарахування і виплата заробітної плати бухгалтеру, а при технічному обслуговування власної мережі – штатному інженеру.
Жодного слова в цьому абзаці не має про КВЕД, або про поняття оператора чи постачальника електронних комунікаційних послуг.
До того ж, згідно самого наказу Держспоживстандарту України № 457 про затвердження КВЕД – КВЕД це статистичний інструмент для впорядкування економічної інформації і будь-яке використання КВЕД не для статистичних потреб (адміністративних або нормативних) здійснюють самі користувачі за власними правилами, відповідаючи за це та належно пояснюючи таке використання. Відповідно в ПКУ, якщо треба є посилання на КВЕД (в тому ж самому пункті 291.5, який обмежує право на єдиний податок), а в абзаці, який стосується телекомунікаційної сфери згадки про КВЕД не має.
Реєстр НКЕК також не має згадки про «оператора» (а є постачальник мереж або послуг), та користується своїм визначеним Орієнтовним переліком видів електронних комунікаційних послуг. Серед яких без особливих перешкод легко виділити послуги телефонії і послуги технічного обслуговування і експлуатації мереж. І також легко виокремити послуги доступу до мережі Інтернет, на яке чинним ПКУ не встановлено обмеження на використання спрощеної системи оподаткування.
Звичайно, податкові органи можуть мати власний погляд на ситуацію, але коли протиріччя настільки явні то треба або змінювати ПКУ (в будь-яку сторону – головне єдині і передбачувані правила) або згадати статтю 4 ПКУ - презумпція правомірності рішень платника податку.
Що далі?
- Чекати і сподіватись що хтось там і якось там вирішить це питання.
- Боротися за свої права шляхом петицій та активній участі в заходах профільних громадських організацій. Але не страйкувати і не чинити технічні завади в мережі – бо це прямо заборонено для цієї сфери
- Готуватись і провести реорганізацію бізнеса, щоб концентруватись на розвитку і збільшенні кількості абонентів а не на боротьбі за справедливість в країні мрій.
Шлях реорганізації для кожної ситуації може бути індивідуальним, але основні кроки опишемо тут.
- Відмовитися від реєстру НКЕК і змінити КВЕД на інші у ФОП.
- Відкрити ТОВ та зареєструвати в реєстрі НКЕК.
- ТОВ може бути платником ПДВ на загальній системі.
- ТОВ також може бути на загальній системі без ПДВ в лімітах продажів до 1 млн за останні 12 місяців.
- Не забуваємо про ФОП ) так як, будучі власником мережі цей ФОП тепер здає мережу в оренду для ТОВ і отримує оплату для фінансування подальшої розбудови мережі.
Загалом треба розуміти, що єдиний податок з часом себе вичерпає, і стратегічно треба буде проводити реорганізацію чи зараз для уникнення податкових ризиків чи в майбутньому після зміни ПКУ. Але навіть 20% ПДВ з продажу не такі великі відсотки, якщо згадувати, що до цього було 5% з обороту і без врахування податкового кредиту від оптових постачальників та оренди каналів. Тобто умовні 10% або сплатить споживач або будуть покриті з маржі постачальника послуг. До того ж ФОП відповідає всім своїм майном в разі спорів, а відповідальність ТОВ обмежується власним капіталом. Додатковою перевагою юридичної особи буде можливість отримати статус критично важливого та бронювання працівників. Тож при певних мінусах реорганізації, є також і плюси.
Найбільший ризик в сучасних умовах це триматись за старе та відмовлятись від ризику створення нової, більш сталої моделі бізнесу.
